【作者】萬學偉律師

【原載于】刑事辯護教程（實務篇）

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一般來(lái)說，已經曆過一審程序的(de)案件，要想在二審程序中獲得(de)對(duì)被告人(rén)有利的(de)改判結果，是異常困難的(de)。一方面，案件經過一審，相關事實和(hé)證據已經曆了(le)法庭調查和(hé)法庭辯論, 一審的(de)辯護律師發表了(le)辯護意見，一審的(de)裁判者也(yě)明(míng)确表達了(le)意見，出具了(le)一審裁判文書(shū)。當事人(rén)既然選擇了(le)上訴，多(duō)數都是對(duì)一審判決不滿, 必将對(duì)二審有所期待甚至寄予厚望, 辯護人(rén)此時(shí)接受委托進行二審階段的(de)辯護工作，可(kě)謂臨危受命。另一方面, 二審的(de)審理(lǐ)方式發生了(le)變化(huà)，雖然立法上規定了(le)以開庭審理(lǐ)爲原則、書(shū)面審理(lǐ)爲例外，但是在實踐中二審開庭審理(lǐ)率非常低，書(shū)面審理(lǐ)成爲常态，辯護工作更難體現。

因此，相較于一審辯護，想要通(tōng)過二審辯護對(duì)案件有所改觀抑或“ 扭轉乾坤”，其難度不言而喻，二審辯護需要更加用(yòng)心。

無論是大(dà)陸法系還(hái)是英美(měi)法系，都設置了(le)司法複審，方式雖有不同，但都是一種救濟程序，目的(de)都是爲了(le)實現糾正司法裁判錯誤和(hé)統一法律适用(yòng)的(de)功能。

我國實行兩審終審制，所謂兩審終審制，即地方各級人(rén)民法院審理(lǐ)的(de)第一審案件所作出的(de)判決和(hé)裁定，如果當事人(rén)不服，或者人(rén)民檢察院認爲有錯誤，在法定期限内，可(kě)以向上一級人(rén)民法院提出上訴或抗訴。原審的(de)上一級法院根據上訴或者抗訴，對(duì)下(xià)一級人(rén)民法院所作出的(de)第一審未生效的(de)判、裁定進行重新審判的(de)訴訟程序。經過二審程序審理(lǐ)的(de)案件，除判決死刑的(de)案件外，法院作出的(de)裁判即爲生效裁判，不可(kě)再提出上訴或者抗訴。

我國二審程序遵循全面審理(lǐ)原則，二審的(de)功能與價值就是既需要承擔司法複審功能，又需要實現終審的(de)價值，既有糾正實體性錯誤的(de)功能，又有吸收當事人(rén)不滿，增進其對(duì)司法的(de)認同，從而加強裁判正當性的(de)功能。這(zhè)就要求二審辯護工作既要著(zhe)眼于事實認定問題，又要著(zhe)眼于法律解釋問題及一審程序是否合法的(de)問題。就事實認定方面，要求辯護律師關注案件的(de)事實和(hé)證據，力圖找出一審判決書(shū)在事實認定方面存在的(de)問題；就法律解釋方面，二審辯護時(shí)應審視一審判決書(shū)關于法律适用(yòng)的(de)論述，提出觀點。同時(shí)可(kě)以進行類案檢索，從法律統一适用(yòng)角度提出意見。另外，一審裁判程序的(de)正當性也(yě)是二審時(shí)重點關注的(de)問題，對(duì)于嚴重影(yǐng)響司法公正和(hé)裁判後果的(de)程序違法，需發回重審或者直接改判。

二審程序是繼第一審程序之後的(de)一個(gè)獨立的(de)訴訟階段，從辯護的(de)視角審視，二審程序與第一審程序相比，有以下(xià)不同：

(1)案件來(lái)源不同。第一審程序審理(lǐ)的(de)案件是由人(rén)民檢察院提起的(de)公訴案件和(hé)自訴人(rén)提起的(de)自訴案件；第二審程序審理(lǐ)的(de)案件則是由上訴人(rén)提起的(de)上訴案件或者是由下(xià)一級人(rén)民檢察院提起的(de)抗訴案件。

(2)審理(lǐ)對(duì)象不同。第一審程序的(de)審理(lǐ)對(duì)象是公訴人(rén)(自訴人(rén))的(de)起訴書(shū)内容，包括指控被告人(rén)的(de)犯罪事實和(hé)法律評價，審理(lǐ)的(de)内容集中反映在起訴書(shū)範圍内；第二審程序審理(lǐ)一審尚未生效的(de)裁判認定的(de)事實是否清楚、适用(yòng)法律是否正确、程序是否合，以及二審階段出現的(de)新證據和(hé)新事實。

(3)有權進行審理(lǐ)的(de)法院不同。一審法院是按照(zhào)地域管轄和(hé)級别管轄的(de)規定确定的(de)，原則上任何一級法院都有可(kě)能審理(lǐ)一審案件。二審法院必須是一審法院的(de)上一級法院。

(4)審理(lǐ)程序不同。一審必須開庭審理(lǐ)，符合條件的(de)可(kě)以适用(yòng)簡易程序審理(lǐ)。二審則視不同情況，可(kě)以采用(yòng)開庭審理(lǐ)或書(shū)面審理(lǐ)。

(5)應遵守的(de)訴訟原則不同。二審程序除必須遵守一審程序中的(de)有關原則外，還(hái)必須執行全面審查和(hé)上訴不加刑等二審特有的(de)原則。

(6)案件處理(lǐ)的(de)法律效果不同。一審法院作出的(de)裁判不會立即生效，在法定期限内，當事人(rén)可(kě)以提出上訴，檢察機關可(kě)以提出抗訴；二審法院作出的(de)裁判除死刑立即執行外是終審裁判，一經作出即生效，不可(kě)以再提起抗訴或上訴。

辯護律師應當充分(fēn)了(le)解二審程序相較一審的(de)不同之處及特點，清楚從何處著(zhe)手，科學、準确地制定二審辯護策略，認真、高(gāo)效地開展辯護工作。

（本文在寫作過程中有幸得(de)到田文昌老師、梁雅麗老師、門金玲老師的(de)指導，在此特别感謝！）