【作者】萬學偉律師

【原載于】刑事辯護教程（實務篇）

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公訴案件一審宣判之後，被告人(rén)有上訴權，檢察院有抗訴權。上訴人(rén)可(kě)以自行上訴，也(yě)可(kě)以委托律師代爲上訴。相關主體在法定期限内提出了(le)上訴或抗訴，都可(kě)以啓動二審程序。案件進入二審之後，律師可(kě)以接受原審被告人(rén)或其近親屬的(de)委托，從事二審辯護工作。

1、上訴的(de)主體

我國《刑事訴訟法(2018)》第227條第1款規定了(le)有權提出上訴的(de)主體和(hé)方式：“被告人(rén)、自訴人(rén)和(hé)他(tā)們的(de)法定代理(lǐ)人(rén)，不服地方各級人(rén)民法院第一審的(de)判決、裁定，有權用(yòng)書(shū)狀或者口頭向上一級人(rén)民法院上訴。被告人(rén)的(de)辯護人(rén)和(hé)近親屬，經被告人(rén)同意，可(kě)以提出上訴。”第228條規定了(le)檢察院抗訴的(de)方式：“地方各級人(rén)民檢察院認爲本級人(rén)民法院第一審的(de)判決、裁定确有錯誤的(de)時(shí)候，應當向上一級人(rén)民法院提出抗訴。”

根據以上規定，有權提起上訴的(de)主體是被告人(rén)、自訴人(rén)及其法定代理(lǐ)人(rén)。被告人(rén)的(de)近親屬和(hé)辯護人(rén)沒有獨立的(de)上訴權，隻有得(de)到被告人(rén)的(de)同意後才能代被告人(rén)提出上訴。

法律這(zhè)樣設置的(de)原因在于兩類人(rén)在刑事訴訟中的(de)地位不同。對(duì)于第一類人(rén)而言，法院的(de)判決對(duì)其有直接的(de)利害關系，是刑事案件結果的(de)承擔者，因而賦予他(tā)們獨立的(de)上訴權，即對(duì)訟争事項享有訴權。辯護律師的(de)辯護權來(lái)源于被告人(rén)的(de)委托，實踐中被告人(rén)多(duō)數爲被羁押狀态，不便行使上訴權，近親屬雖然不是案件當事人(rén)，但他(tā)們與被告人(rén)有特殊的(de)關系，而辯護律師對(duì)案情一般比較了(le)解，又熟悉法律，擁有辦案經驗，能夠對(duì)案件作出比較客觀、全面的(de)分(fēn)析，因此，賦予近親屬、辯護律師代爲提起上訴的(de)權利，可(kě)以更好地保護被告人(rén)的(de)合法權益。

2、律師代爲上訴時(shí)注意固定委托人(rén)上訴的(de)意思表示的(de)證據律師可(kě)以接受被告人(rén)及其近親屬的(de)委托，撰寫上訴狀，代爲提起上訴。在會見被告人(rén)時(shí)應講清楚有關上訴的(de)法律後果，将被告人(rén)對(duì)案件的(de)陳述、對(duì)一審判決書(shū)的(de)看法、是否上訴的(de)決定均詳細記入會見筆錄。對(duì)于是否上訴問題，充分(fēn)尊重被告人(rén)及其近親屬的(de)意見，同時(shí)給出合理(lǐ)化(huà)建議(yì)，讓被告人(rén)本人(rén)決定。起草(cǎo)的(de)上訴狀内容應向被告人(rén)及其近親屬充分(fēn)闡釋，經被告人(rén)同意，由被告人(rén)本人(rén)簽字捺印後提交。

3、被告人(rén)對(duì)一審判決結果無異議(yì)，檢察院抗訴案件的(de)處理(lǐ)一審判決後檢察院抗訴，被告人(rén)在是否上訴問題上猶豫不決。不想上訴的(de)理(lǐ)由是:一審已經取得(de)較大(dà)勝利,再上訴似乎沒有必要。同時(shí)也(yě)怕二審法院發回重審，原一審的(de)勝利果實就不存在了(le)。但同時(shí)被告人(rén)又覺得(de)上訴畢竟是權利，如果不上訴，檢察院已經抗訴，二審不受上訴不加刑原則的(de)限制，需要以攻爲守。百般糾結，沒有答(dá)案。

辯護律師在上訴期限内需要會見被告人(rén)，充分(fēn)溝通(tōng)案件情況及一審判決，講解相關法律規定，并制作詳細的(de)會見筆錄。在是否上訴問題上，辯護律師應充分(fēn)尊重被告人(rén)的(de)意見，同時(shí)考慮最大(dà)限度維護被告人(rén)的(de)權益。此種情形下(xià)，一般要盡量講清楚實踐中這(zhè)類案件上訴後的(de)效果不如不上訴，說服被告人(rén)不上訴。不上訴不影(yǐng)響被告人(rén)一方表達辯護意見的(de)範圍，但一般也(yě)沒有比一審裁判更輕的(de)可(kě)能。上訴可(kě)以傳遞被告人(rén)對(duì)一審判決的(de)态度，在實踐邏輯中是一個(gè)雙刃劍。但最終如果被告人(rén)執意提起上訴的(de)，也(yě)要最終尊重被告人(rén)的(de)意見。

有時(shí)候盡管上訴可(kě)能會加深被告人(rén)與檢察機關的(de)對(duì)立，同時(shí)也(yě)可(kě)能帶來(lái)法院的(de)不滿，由于二審法院與一審法院在審判業務上存在監督、指導關系，上訴後一審判決不發生效力。但是被告人(rén)還(hái)是會堅持上訴，因爲就算(suàn)對(duì)一審判決比較滿意，實際上也(yě)隻是相對(duì)于判決比檢察院量刑建議(yì)還(hái)低的(de)結果有些欣慰，對(duì)于自己被控的(de)犯罪事實在内心深處還(hái)是有強烈的(de)辯護欲望，覺得(de)委屈。此時(shí)的(de)上訴狀簡要寫，辯護律師應時(shí)刻關注檢察院的(de)動向。如果在上訴期滿前檢察院撤回抗訴，則被告人(rén)也(yě)撤回上訴。

二、上訴的(de)方式及辯護

我國《刑事訴訟法(2018)》對(duì)上訴權未加任何限制，無須任何理(lǐ)由，采取任何方式都可(kě)以上訴。換言之，當事人(rén)在上訴狀中提出的(de)理(lǐ)由是否合法、是否充分(fēn)都不影(yǐng)響對(duì)上訴程序的(de)啓動。可(kě)以是以書(shū)面方式，也(yě)可(kě)以是以口頭的(de)方式。可(kě)以向原審人(rén)民法院提出，也(yě)可(kě)以直接向第二審法院提出。被告人(rén)處于羁押狀态的(de)，可(kě)以在看守所或其他(tā)監管場(chǎng)所内撰寫上訴狀，由監管場(chǎng)所代爲轉交。一審宣判時(shí)，被告人(rén)當庭表示上訴，并計入宣判筆錄的(de)，也(yě)可(kě)以視爲已經上訴。

如果律師在一審判決後上訴期限内接受委托介入案件，可(kě)以告知被告人(rén)自己先撰寫上訴狀，交給原審法院或二審法院。在押的(de)，提交給看守所，讓看守所代爲轉交。被告人(rén)自己寫的(de)上訴狀内容是否全面，是否有法律依據，或繁或簡，都不影(yǐng)響上訴程序的(de)啓動。律師在案件進入二審程序後再開展工作。但在司法實踐中，出現過二審上訴狀的(de)内容影(yǐng)響二審審理(lǐ)的(de)範圍和(hé)焦點，因此如果被告人(rén)需要律師代爲撰寫上訴狀，可(kě)聽(tīng)取被告人(rén)及家屬的(de)意見，分(fēn)析一審判決書(shū)中存在的(de)問題，快(kuài)速起草(cǎo)上訴狀。如需要閱卷，由于上訴期限很短，一審法院不一定能夠及時(shí)安排閱卷，或時(shí)間上無法滿足全面閱卷，此時(shí)可(kě)向一審律師求助，起草(cǎo)好上訴狀交給法院，完成上訴工作。

三、上訴的(de)期限及辯護

上訴應當在法定期限内提出，我國《刑事訴訟法(2018)》第230條規定：“不服判決的(de)上訴和(hé)抗訴的(de)期限爲十日，不服裁定的(de)上訴和(hé)抗訴期限爲五日，從接到判決書(shū)、裁定書(shū)的(de)第二日起算(suàn)。”該規定要求當事人(rén)嚴格遵守時(shí)間限制，超出法定期限提出上訴不具有法律效力，無法啓動二審。

當事人(rén)在上訴期限内上訴後又要求撤回上訴的(de)，人(rén)民法院應當準許。是否上訴，應以期限内最後一次意思表示爲準。

當事人(rén)在上訴期滿後要求撤回上訴的(de)，則視不同的(de)情況産生不同的(de)法律後果。《刑訴法解釋(2021)》第383條第2、3款規定：“上訴人(rén)在上訴期滿後要求撤回上訴的(de)，第二審人(rén)民法院經審查，認爲原判認定事實和(hé)适用(yòng)法律正确，量刑适當的(de)，應當裁定準許；認爲原判确有錯誤的(de)，應當不予準許，繼續按照(zhào)上訴案件審理(lǐ)。被判處死刑立即執行的(de)被告人(rén)提出上訴，在第二審開庭後宣告裁判前申請撤回上訴的(de)，應當不予準許，繼續按照(zhào)上訴案件審理(lǐ)。”

《刑事訴訟法(2018)》第230條“從接到判決書(shū)、裁定書(shū)的(de)第二日起算(suàn)”應以當事人(rén)接到判決書(shū)、裁定書(shū)的(de)時(shí)間爲準，而不是以辯護律師接到判決書(shū)、裁定書(shū)的(de)時(shí)間爲準。一審的(de)宣判方式，有時(shí)在法庭宣判，辯護律師可(kě)參加也(yě)可(kě)不參加。有時(shí)法院直接去看守所宣判，判決書(shū)向被告人(rén)本人(rén)直接送達。不管哪種宣判方式，也(yě)不管被告人(rén)上訴後是否還(hái)會繼續委托一審辯護律師，一審辯護律師都應該提早告訴被告人(rén)有關上訴期間的(de)法律規定，确保想上訴的(de)被告人(rén)在法定期限内行使上訴權。

辯護律師一定要向被告人(rén)講清楚10天的(de)上訴期限。對(duì)于10天的(de)上訴期間包含節假日的(de)，隻要不是最後一天是節假日，都是被計算(suàn)在内的(de)，隻有最後一天是節假日的(de)才會順延至節假日之後的(de)第一個(gè)工作日。比如上訴期最後一日是周日，則順延到周一；上訴期的(de)最後一日是五一勞動節假期的(de)任意一天的(de)，則順延到節後的(de)第一個(gè)工作日；如果上訴期内包含了(le)五一勞動節，10天上訴期的(de)最後一日是工作日，則10天上訴期不變，不順延。

一方面，辯護律師要給當事人(rén)充分(fēn)釋明(míng)有關上訴的(de)法律規定；另一方面，辯護律師作爲執業群體，不同律師個(gè)體之間要做(zuò)好一二審辯護工作的(de)銜接，這(zhè)是律師職業倫理(lǐ)的(de)基本要求。

律協收到的(de)投訴中，有不少是針對(duì)律師上訴問題的(de)。比如一起盜竊案件，一審開庭後，沒有當庭判決，過了(le)一個(gè)月(yuè)，法院告知辯護律師已在看守所向被告人(rén)宣判，可(kě)以到法院領取判決書(shū)。此時(shí)辯護律師在出差途中，提出郵寄判決書(shū)到律師事務所。家屬得(de)知情況後要求辯護律師去看守所會見，并安排上訴工作。辯護律師收到判決書(shū)後，以自己收到判決書(shū)時(shí)間起算(suàn)，計劃十日内去會見，結果錯過了(le)上訴期，沒能會見成功。被告人(rén)接到判決書(shū)後，未向宣判法官表示上訴，後又計劃上訴，但辯護律師在上訴期限内遲遲不來(lái)，被告人(rén)又不知如何寫上訴狀，猶豫不決最後耽誤了(le)上訴期限。家屬得(de)知情形後對(duì)辯護律師十分(fēn)不滿，認爲是辯護律師工作失誤。

向原審人(rén)民法院提起公訴的(de)人(rén)民檢察院可(kě)以提起抗訴。根據我國《刑事訴訟法(2018)》的(de)規定，對(duì)一審裁判提出抗訴的(de)檢察院，應将抗訴書(shū)抄送上一級人(rén)民檢察院，上級人(rén)民檢察院如果認爲抗訴不當，可(kě)以向同級人(rén)民法院撤回抗訴，并且通(tōng)知下(xià)級人(rén)民法院。上級人(rén)民檢察院如果認爲抗訴有理(lǐ)，則予以支持并在開庭時(shí)派員(yuán)支持抗訴，出庭的(de)檢察官稱爲“檢察員(yuán)”，這(zhè)與一審時(shí)的(de)“公訴人(rén)”稱謂不同。被害人(rén)及其代理(lǐ)人(rén)不服地方各級人(rén)民法院第一審刑事判決、裁定的(de)，無權就刑事部分(fēn)直接上訴，但有權請求人(rén)民檢察院提出抗訴。

因抗訴啓動二審後，律師可(kě)接受被告人(rén)委托，擔任二審階段的(de)辯護律師。由于抗訴案件不受上訴不加刑原則的(de)影(yǐng)響，還(hái)會開庭審理(lǐ)，此類案件辯護律師的(de)壓力就會非常大(dà)。認真研究抗訴書(shū)中的(de)抗訴理(lǐ)由，充分(fēn)閱卷并準備二審開庭工作，尤爲重要。（未完待續）

（本文在寫作過程中有幸得(de)到田文昌老師、梁雅麗老師、門金玲老師的(de)指導，在此特别感謝！）