近期關于行政處罰的(de)新聞頻(pín)頻(pín)出現在各個(gè)媒體平台,比如賣5斤芹菜被罰款6.6萬元,賣土豆因進銷價差,被罰款30萬元,不免讓人(rén)唏噓。因爲上述的(de)新聞報道讓我聯想到重大(dà)行政處罰決定的(de)前置法制審核。根據現行《中華人(rén)民共和(hé)國行政處罰法》(2021年修訂)第五十八條規定了(le)行政機關負責人(rén)作出重大(dà)行政處罰的(de)決定之前,應當由從事行政處罰決定法制審核的(de)人(rén)員(yuán)進行法制審核;未經法制審核或者審核未通(tōng)過的(de),不得(de)作出決定,同時(shí)也(yě)規定行政機關中初次從事行政處罰決定法制審核的(de)人(rén)員(yuán),應當通(tōng)過國家統一法律職業資格考試取得(de)法律職業資格。那麽如果行政處罰決定法制審核的(de)人(rén)員(yuán),沒有通(tōng)過國家統一法律職業資格考試取得(de)法律職業資格,作出的(de)行政處罰決定是否違法?
相關判例部分(fēn)内容:浙江省舟山市中級人(rén)民法院(2021)浙09行終5号
關于上訴人(rén)主張對(duì)本案被訴行政處罰決定進行審核的(de)工作人(rén)員(yuán)未取得(de)法律職業資格證書(shū)一節,根據《行政處罰法》(2017年修正)第三十八條第三款規定,在行政機關負責人(rén)作出決定之前,應當由從事行政處罰決定審核的(de)人(rén)員(yuán)進行審核。行政機關中初次從事行政處罰決定審核的(de)人(rén)員(yuán),應當通(tōng)過國家統一法律職業資格考試取得(de)法律職業資格。該規定要求,2018年1月(yuè)1日以後初次從事行政處罰決定審核的(de)人(rén)員(yuán),應當通(tōng)過國家統一法律職業資格考試取得(de)法律職業資格,對(duì)于2018年1月(yuè)1日之前已經從事行政處罰決定審核的(de)人(rén)員(yuán)未有上述要求。本案被訴行政處罰決定審批表記載的(de)審核人(rén)員(yuán)爲張玲亞,被上訴人(rén)主張其系多(duō)年從事行政處罰決定審核的(de)工作人(rén)員(yuán),對(duì)此上訴人(rén)未提出異議(yì),故其提出被上訴人(rén)未提供審核人(rén)員(yuán)法律職業資格證書(shū)違法一節的(de)主張缺乏事實和(hé)法律依據,本院不予支持。
從上述判決書(shū)中不難看出,對(duì)行政處罰決定法制審核的(de)人(rén)員(yuán),沒有通(tōng)過國家統一法律職業資格考試取得(de)法律職業資格,作出的(de)行政處罰決定是否違法的(de)問題,可(kě)以得(de)到答(dá)案,即以2018年1月(yuè)1日爲節點,實行“老人(rén)老辦法、新人(rén)新辦法”,2018年1月(yuè)1日以後初次從事行政處罰決定審核的(de)人(rén)員(yuán),應當通(tōng)過國家統一法律職業資格考試取得(de)法律職業資格,如果未取得(de)法律職業資格的(de)人(rén)擔任法制審核的(de)行政處罰決定屬于程序違法,對(duì)于2018年1月(yuè)1日之前已經從事行政處罰決定審核的(de)人(rén)員(yuán)未有上述要求。
那爲什(shén)麽這(zhè)個(gè)時(shí)間節點是2018年1月(yuè)1日呢(ne)?《行政處罰法》自1996年第八屆全國人(rén)民代表大(dà)會第四次會議(yì)通(tōng)過正式施行;2009年進行了(le)第一次修正;2017年進行了(le)第二次修正,2017年9月(yuè)1日中華人(rén)民共和(hé)國主席令第七十六号公布,自2018年1月(yuè)1日起施行,也(yě)就是在這(zhè)第二次修正中,首次增加了(le)重大(dà)行政處罰決定的(de)前置法制審核,同時(shí)對(duì)初次從事行政處罰決定審核的(de)人(rén)員(yuán)提出了(le)需要取得(de)法律職業資格的(de)要求,即《行政處罰法》(2017年修正)第三十八條;2021年對(duì)《行政處罰法》進行較大(dà)的(de)修訂,保留該規定和(hé)要求,就變成了(le)現行《行政處罰法》(2021年修訂)第五十八條,這(zhè)也(yě)就解釋了(le)實行“老人(rén)老辦法、新人(rén)新辦法”爲什(shén)麽是以2018年1月(yuè)1日爲時(shí)間節點。
附:《中華人(rén)民共和(hé)國行政處罰法》(2021年修訂)第五十八條(原文) 有下(xià)列情形之一,在行政機關負責人(rén)作出行政處罰的(de)決定之前,應當由從事行政處罰決定法制審核的(de)人(rén)員(yuán)進行法制審核;未經法制審核或者審核未通(tōng)過的(de),不得(de)作出決定: (一)涉及重大(dà)公共利益的(de); (二)直接關系當事人(rén)或者第三人(rén)重大(dà)權益,經過聽(tīng)證程序的(de); (三)案件情況疑難複雜(zá)、涉及多(duō)個(gè)法律關系的(de); (四)法律、法規規定應當進行法制審核的(de)其他(tā)情形。 行政機關中初次從事行政處罰決定法制審核的(de)人(rén)員(yuán),應當通(tōng)過國家統一法律職業資格考試取得(de)法律職業資格。