【作者】萬學偉律師
【原載于】刑事辯護教程(實務篇)
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04 二審的(de)律師閱卷
二審閱卷工作,仍要堅持一審時(shí)的(de)理(lǐ)念、方法、技巧。不同之處在于,一審程序的(de)閱卷圍繞起訴書(shū)認定的(de)事實展開,二審程序的(de)閱卷主要圍繞一審判決書(shū)中認定的(de)事實和(hé)理(lǐ)由、上訴、抗訴書(shū)及一審的(de)程序問題展開,其中最重要的(de)是應當著(zhe)重審查一審判決書(shū)中法院作出判決所依據的(de)案卷中的(de)證據情況。具體以下(xià)幾方面内容在二審閱卷時(shí)需要重點關注:
(1)上訴、抗訴理(lǐ)由及依據;
(2)一審判決書(shū)認定的(de)事實是否客觀,是否達到了(le)排除合理(lǐ)懷疑的(de)程度;
(3)認定事實所依據的(de)證據是否客觀充分(fēn),證據之間是否存在矛盾;
(4)一審判決書(shū)适用(yòng)的(de)法律是否準确适當;
(5)量刑是否準确,法定或酌定的(de)量刑情節是否有疏漏;
(6)是否有證據應當調取而沒有調取;
(7)其他(tā)有利于被告人(rén)的(de)新的(de)證據線索;
(8)财産處置是否合法适當。
總體來(lái)說,二審閱卷比一審時(shí)閱卷更要用(yòng)心,更要細緻。從各個(gè)方面,各個(gè)角度,審視一審審判的(de)錯誤之處。有效閱卷,是有效辯護的(de)基礎。要重視一審庭審筆錄的(de)内容,通(tōng)過詳細閱讀一審庭審筆錄,還(hái)原一審庭審現場(chǎng)。
從實體角度,通(tōng)過一審庭審筆錄可(kě)以充分(fēn)了(le)解一審時(shí)的(de)争議(yì)焦點,弄清被告人(rén)、辯護律師哪些問題應該提到而沒有提到,哪些問題雖然提到了(le)但沒有說透,哪些問題雖然提到了(le),也(yě)說透了(le),但沒有被采納。
從程序角度,通(tōng)過一審庭審筆錄還(hái)可(kě)能發現一審庭審程序中存在的(de)問題。如果發現一審庭審中存在《刑事訴訟法(2018)》第238條所規定的(de)嚴重程序違法行爲,應當向二審法院提出,獲得(de)發回重審甚至改判的(de)機會。(未完待續)
(本文在寫作過程中有幸得(de)到田文昌老師、梁雅麗老師、門金玲老師的(de)指導,在此特别感謝!)