6月(yuè)3日，最高(gāo)人(rén)民檢察院聯合司法部、财政部、生态環境部、國務院國有資産監督管理(lǐ)委員(yuán)會、國家稅務總局、國家市場(chǎng)監督管理(lǐ)總局、全國工商聯、中國國際貿易促進委員(yuán)會共同出台了(le)《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的(de)指導意見（試行）》（以下(xià)簡稱《意見》），标志著(zhe)企業合規從規範層面正式融入刑事司法領域。

      刑事合規的(de)出現使企業暫時(shí)擺脫刑事追訴，轉向相對(duì)平和(hé)的(de)合規整改，這(zhè)使得(de)刑事訴訟開始呈現出一定的(de)“非訴化(huà)”特質，刑辯業務也(yě)随之出現新變化(huà)。刑事領域合規理(lǐ)念和(hé)機制的(de)引入與構建，使得(de)辯護律師開始跳脫出傳統的(de)對(duì)抗性辯護，轉而與司法機關、行政機關以及第三方組織加強協作配合，幫助企業制定合規計劃，落實合規任務，接受合規檢查與評估，參與合規聽(tīng)證。

      需要說明(míng)的(de)是，在企業刑事合規中，辯護律師可(kě)以參與的(de)領域包括兩個(gè)方面：一是進入第三方機制專業人(rén)員(yuán)名錄庫，成爲确立第三方組織時(shí)的(de)候選人(rén)，主要工作是在合規考察期内，針對(duì)涉案企業的(de)合規計劃、定期書(shū)面報告開展必要的(de)檢查、評估，并在合規考察期滿後制作合規考察書(shū)面報告；二是成爲涉案企業在刑事合規期間的(de)法律顧問或合規非訴律師，主要工作是幫助企業完成各個(gè)合規環節中的(de)法律性事務。

      本文主要圍繞《意見》規定，梳理(lǐ)出律師特别是辯護律師在爲企業提供刑事合規服務過程中每個(gè)環節的(de)相關工作以及可(kě)能出現的(de)問題與對(duì)策。

申請啓動涉案企業合規

      《意見》第十條規定，在檢察院辦理(lǐ)涉企犯罪案件時(shí)，涉案企業的(de)辯護律師可(kě)主動向檢察院提出适用(yòng)企業合規試點以及第三方機制申請，辦案檢察院應受理(lǐ)審查。據此，辯護律師可(kě)在刑事合規的(de)起點向檢察院提出合規意向，力求啓動刑事合規程序。

  具體的(de)申請材料和(hé)相關配套工作主要包括三個(gè)方面：

      一是提供書(shū)面申請材料。這(zhè)主要是爲了(le)證明(míng)涉企犯罪案件符合第三方機制适用(yòng)條件，具體包括涉案企業主體适格，符合企業合規适用(yòng)條件，所承辦案件沒有不适用(yòng)企業合規試點及第三方機制的(de)情形。在合規實踐中，負責辦案的(de)檢察院大(dà)多(duō)會要求涉案企業提交企業經營、納稅、員(yuán)工情況說明(míng)、行政機關必要的(de)證明(míng)等材料，以綜合考慮涉案企業的(de)各種情況，判斷其是否符合合規的(de)外部基本條件。這(zhè)些都是提交合規申請的(de)必備材料。

      二是有必要圍繞涉案企業提交初步的(de)專項或者多(duō)項合規計劃、合規承諾和(hé)拟合規期限。根據《意見》規定，雖然合規計劃原則上屬于企業向第三方組織提交的(de)材料，但《意見》第十六條第二項也(yě)明(míng)确指出：“負責辦理(lǐ)案件的(de)檢察院有對(duì)涉案企業合規計劃進行審查的(de)職責。”提前向檢察院提交合規計劃預案，不僅可(kě)以更早獲得(de)檢察院的(de)審查意見，還(hái)能體現企業主動合規整改的(de)積極意願，更容易通(tōng)過檢察院的(de)事前審查，盡快(kuài)啓動企業刑事合規的(de)第三方機制。

      三是積極配合事前進企調查。《意見》第十條規定：“辯護人(rén)提出适用(yòng)企業合規試點以及第三方機制申請的(de)，檢察院應當依法受理(lǐ)并進行審查。”從地方企業的(de)合規實踐看，部分(fēn)檢察院對(duì)合規申請進行審查時(shí)，會對(duì)涉案企業的(de)行業情況、生産經營狀況、刑事處罰後可(kě)能造成的(de)社會影(yǐng)響等開展事前調查或委托有關組織機構進行實地調查。爲此，辯護律師應當協助企業積極配合辦案機關的(de)實地走訪，提供調查所需的(de)各項材料。

  制定和(hé)完善合規計劃

      科學規範的(de)合規計劃是涉案企業接受檢查、評估，并最終獲得(de)從寬處理(lǐ)的(de)基礎。如何制定和(hé)完善合規計劃，離不開辯護律師的(de)全程參與和(hé)積極推進。除了(le)要有專業的(de)合規團隊和(hé)紮實的(de)業務能力，根據《意見》的(de)相關規定，辯護律師還(hái)應關注三個(gè)方面的(de)工作。

  （一）全面了(le)解第三方組織

     《意見》第十一條第一款規定：“成立後的(de)第三方組織會要求涉案企業提交專項或者多(duō)項合規計劃，并明(míng)确合規計劃的(de)承諾完成時(shí)限。”可(kě)見第三方組織是對(duì)企業合規計劃進行審查并提出修改意見以及監督合規計劃推進和(hé)落實的(de)主體。因此辯護律師要制定與完善合規計劃并最終通(tōng)過審核，首先要了(le)解第三方組織的(de)成員(yuán)機構，這(zhè)是充分(fēn)溝通(tōng)與交流的(de)前提。從《意見》第十條第二款的(de)規定看，第三方組織的(de)産生是檢察院商請本地區(qū)第三方機制管委會，由第三方機制管委會根據案件具體情況以及涉案企業類型，從專業人(rén)員(yuán)名錄庫中分(fēn)類随機抽取人(rén)員(yuán)組成第三方組織，并向社會公示。辯護律師可(kě)以通(tōng)過社會公示了(le)解第三方組織的(de)人(rén)員(yuán)組成，進而了(le)解他(tā)們的(de)專業領域和(hé)業務特點，以便配備相對(duì)應的(de)業務團隊，做(zuò)好與第三方組織的(de)溝通(tōng)。

      需要注意的(de)是，根據《意見》第十條第三款的(de)規定，檢察院或者涉案企業、個(gè)人(rén)、其他(tā)相關單位、人(rén)員(yuán)有對(duì)選任的(de)第三方組織組成人(rén)員(yuán)提出異議(yì)權，如經過了(le)解，辯護律師認爲第三方組織的(de)個(gè)别人(rén)員(yuán)對(duì)企業合規整改不利，可(kě)能洩露企業的(de)商業秘密，或利用(yòng)職權染指企業的(de)正常生産經營，或對(duì)企業存有偏見，可(kě)以建議(yì)企業或有關單位、個(gè)人(rén)提出異議(yì)。但這(zhè)項權利的(de)行使應極爲慎重，在沒有充分(fēn)證據材料的(de)基礎上，不宜貿然提出異議(yì)，避免企業與第三方組織産生對(duì)立。

  （二）提交合規計劃

      根據《意見》第十一條的(de)規定，涉案企業有義務提交專項合規計劃和(hé)多(duō)項合規計劃。對(duì)于辯護律師而言，提交合規計劃是其合規非訴工作中的(de)關鍵一環。

      首先，辯護律師要明(míng)确合規計劃的(de)内容，包括可(kě)行的(de)合規管理(lǐ)規範、有效的(de)合規組織體系、全面的(de)合規風險防範報告機制以及合規計劃的(de)承諾完成期都應當在合規計劃書(shū)中完整體現。

      其次，要明(míng)确合規計劃的(de)制定目的(de)、基本内容和(hé)中心工作，即合規計劃應主要圍繞企業涉嫌犯罪展開，目的(de)是彌補企業制度建設和(hé)監督管理(lǐ)上的(de)漏洞，防止再次發生相同或者類似的(de)違法犯罪。

      再次，要結合當地的(de)規範性文件，處理(lǐ)好合規計劃地方性要求和(hé)各項細節性問題。可(kě)以預測的(de)是，在《意見》已經出台的(de)背景下(xià)，10個(gè)試點省會城(chéng)市陸續出台企業合規第三方機制的(de)實施細則，這(zhè)其中就包括涉及合規計劃的(de)更爲詳細的(de)要求或标準。辯護律師應當認真研究各地的(de)實施細則，結合已有的(de)典型案例和(hé)已辦案件梳理(lǐ)、歸納各地的(de)合規要求，不斷充實合規計劃的(de)内容。

  （三）修改完善合規計劃

      根據《意見》第十二條的(de)規定，企業提交合規計劃後，第三方組織會展開審查與評估，并提出修改完善的(de)意見和(hé)建議(yì)。辯護律師應認真對(duì)待反饋後的(de)意見和(hé)建議(yì)，從合規計劃的(de)可(kě)行性、有效性與全面性等方面對(duì)意見逐條作出修改和(hé)回應。重新提交合規計劃時(shí)，應附合規計劃修改說明(míng)，方便第三方組織審閱。必要時(shí)應主動與第三方組織溝通(tōng)，提出合規計劃修改中的(de)困難或不明(míng)之處，獲得(de)第三方組織的(de)理(lǐ)解和(hé)幫助，确保修改後的(de)合規計劃最終獲得(de)第三方組織的(de)認可(kě)。另外，當合規計劃獲得(de)通(tōng)過後，辯護律師還(hái)可(kě)以主動向負責辦案的(de)檢察院提交合規計劃，接受檢察院的(de)監督審查。

  籌備合規考察期的(de)檢查與評估

      根據《意見》第十二條的(de)規定，在企業履行合規計劃的(de)考察期内，第三方組織可(kě)以對(duì)涉案企業的(de)合規進程展開定期或不定期的(de)檢查和(hé)評估，要求企業定期出具書(shū)面報告，就合規計劃的(de)執行情況作出說明(míng)。據此，在合規考察期内，辯護律師一方面要幫助企業積極推進落實合規計劃，另一方面要做(zuò)好合規計劃的(de)進度表和(hé)完成清單，爲對(duì)接第三方組織定期或不定期的(de)檢查和(hé)評估做(zuò)好準備，同時(shí)也(yě)爲出具合規計劃執行情況的(de)書(shū)面報告提供材料。

      另外需要注意的(de)是，《意見》第十二條第二款規定：“第三方組織對(duì)于發現的(de)涉案企業或其人(rén)員(yuán)尚未被辦案機關掌握的(de)犯罪事實或者新實施的(de)犯罪行爲，應當中止第三方監督評估程序，并向負責辦理(lǐ)案件的(de)人(rén)民檢察院報告。”簡言之，如果涉案企業在合規考察期間有“漏罪”或“新罪”，企業可(kě)能面臨合規終止，重新被追訴的(de)境遇。爲此，如果企業開展的(de)僅是專項合規，辯護律師有必要在合規考察期内，組建團隊對(duì)企業其他(tā)領域的(de)合規開展必要的(de)風控體檢，最大(dà)限度地降低企業在合規考察期内的(de)再犯風險。另外，如果考察期間第三方組織發現企業有“漏罪”，導緻企業無法繼續推進合規計劃的(de)，辯護律師應适時(shí)轉回辯護人(rén)角色，維護企業在刑事訴訟中的(de)各項合法權益。

  迎接合規考察期滿後的(de)最終考核

      按照(zhào)《意見》第十三條、第十四條的(de)規定，合規考察期滿後，第三方組織會對(duì)涉案企業的(de)合規計劃完成情況進行全面檢查、評估和(hé)考核，并制作合規考察書(shū)面報告，報送第三方機制管委會和(hé)辦案檢察院。檢察院會根據第三方組織提交的(de)“合規考察書(shū)面報告、涉案企業合規計劃、定期書(shū)面報告等合規材料”，作爲是否逮捕、是否起訴、是否變更強制措施，以及提出何種量刑建議(yì)、檢察建議(yì)、檢察意見的(de)重要參考。

      爲此，企業辯護律師應當在合規考察期滿後，主動爲第三方組織撰寫合規考察書(shū)面報告提供各項材料，具體可(kě)圍繞企業合規計劃書(shū)，當地企業合規标準等展開。如果第三方組織人(rén)員(yuán)實地走訪企業的(de)，還(hái)應積極接洽，協助配合各項走訪工作，提供必要的(de)材料。

      另外，《意見》第十五條規定，檢察院對(duì)于拟作不批準逮捕、不起訴、變更強制措施等決定的(de)涉企犯罪案件，可(kě)以根據《人(rén)民檢察院審查案件聽(tīng)證工作規定》召開聽(tīng)證會。《人(rén)民檢察院審查案件聽(tīng)證工作規定》第六條規定，企業在刑事訴訟中聘請的(de)辯護律師可(kě)以是聽(tīng)證會的(de)參加人(rén)。據此，在召開涉企犯罪案件聽(tīng)證會時(shí)，辯護律師應當積極參加，幫助企業提供書(shū)面材料，就聽(tīng)證過程中的(de)各項問題協助企業做(zuò)好情況說明(míng)，助力企業順利通(tōng)過合規聽(tīng)證。

      總而言之，刑事合規是刑事訴訟中的(de)新生事物(wù)，同時(shí)也(yě)爲辯護律師服務涉案企業開辟了(le)新的(de)業務領域。辯護律師應當關注并積極參與到一線的(de)合規實踐中，做(zuò)好刑事訴訟中的(de)“合規非訴業務”，這(zhè)不僅可(kě)以爲司法實踐中的(de)新探索貢獻一份力量，也(yě)能助力涉案企業盡早複歸社會，恢複生産經營，更好地促進經濟社會的(de)健康發展。

來(lái)源：中國律師網