随著(zhe)監管趨嚴，目前私募基金行業已經進入快(kuài)速“出清”階段，越來(lái)越多(duō)的(de)私募基金機構因經營異常等原因而被監管約談。日前，中國基金業協會發布《關于加強經營異常機構自律管理(lǐ)相關事項的(de)通(tōng)知》，明(míng)确了(le)私募基金管理(lǐ)人(rén)經營異常機構的(de)情形以及相應的(de)自律管理(lǐ)措施，同時(shí)多(duō)舉措優化(huà)私募基金管理(lǐ)人(rén)分(fēn)類信息展示，提升公示效能。
（圖片來(lái)自網絡）
何爲異常經營的(de)私募基金機構，主要是指私募基金機構存在如下(xià)情形：
第一，根據《關于私募基金管理(lǐ)人(rén)在異常經營情形下(xià)提交專項法律意見書(shū)的(de)公告》（中基協發〔2018〕2号）應當提交專項法律意見書(shū)的(de)異常經營情形。例如，私募基金管理(lǐ)人(rén)及法代、高(gāo)管、實控人(rén)或主要出資人(rén)出現被公安、檢察機關立案調查、被列爲失信被執行人(rén)、被證券監管部門給予行政處罰、被交易所等自律組織給予自律處分(fēn)等情形，可(kě)能會影(yǐng)響私募機構持續符合登記規定的(de)。
第二，根據《關于加強私募基金信息報送自律管理(lǐ)與優化(huà)行業服務的(de)通(tōng)知》（中基協字〔2021〕107号），因未按時(shí)通(tōng)過AMBERS系統提交年度财務報告、存在逾期未辦結信息核查事項等原因而被列入信息報送異常機構，且超過12個(gè)月(yuè)仍未完成整改的(de)。第三，截至目前，仍未在AMBERS系統選擇機構類型的(de)。
第四，其他(tā)類私募基金管理(lǐ)人(rén)（不含QDLP等試點機構）無在管私募基金的(de)。第五，除第（四）類情形外，在管私募基金全部清算(suàn)後，超過12個(gè)月(yuè)持續無在管私募基金的(de)。第六，被金融監管部門、司法機關、其他(tā)行政機關認定爲不能持續符合登記備案條件，或被認定爲經營異常，且建議(yì)協會啓動自律處置程序的(de)。第七，法律法規和(hé)協會自律規則規定的(de)其他(tā)不能持續符合登記備案條件的(de)情形。
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二、提交法律意見書(shū)不是終局，現場(chǎng)約談不可(kě)少在私募基金機構出現上述異常經營之時(shí)，根據監管要求，私募基金機構需委托律師事務所對(duì)有關事項進行查驗，并出具專項法律意見書(shū)。此外，如私募機構出現未按時(shí)通(tōng)過AMBERS系統提交年度财務報告、未在AMBERS系統選擇機構類型等情形時(shí)還(hái)需要委托經中國證監會備案的(de)會計師事務所出具相應的(de)鑒證意見函、經審計無保留意見的(de)曆年未提交年度财務報告等。
現場(chǎng)約談的(de)主要内容是什(shén)麽呢(ne)？首先，私募基金機構的(de)主體經營合規性是重點，主要在于被約談機構應當對(duì)機構成立以及曆史變更的(de)合規性、機構内部治理(lǐ)機制和(hé)運作的(de)合規性、管理(lǐ)人(rén)登記以及經營合規性以及負面事件等進行梳理(lǐ)。其次，私募基金産品的(de)募集、投資、管理(lǐ)和(hé)退出各個(gè)階段的(de)合規性，主要在于被約談機構曆史發行産品在“募、投、管、退”各個(gè)環節運作的(de)合規性。最後，私募基金機構自律自查過程中的(de)相關問題。
除此之外，異常經營私募機構還(hái)将面臨監管部門的(de)現場(chǎng)約談或現場(chǎng)檢查等。通(tōng)常，現場(chǎng)約談/檢查人(rén)員(yuán)由兩名以上具備專業知識的(de)人(rén)員(yuán)組成，該約談人(rén)員(yuán)可(kě)能來(lái)自于基金業協會，也(yě)可(kě)能來(lái)自于協會指定的(de)律師事務所或者會計師事務所等。并且，約談時(shí)通(tōng)常會進行錄音(yīn)錄像等公開方式進行，不會出現偷錄等行爲。在此需要提别說明(míng)的(de)是。作爲被約談對(duì)象，雖然具有配合的(de)義務，但是如果面對(duì)超出現場(chǎng)約談方案的(de)内容，也(yě)是有權利拒絕的(de)，具體的(de)情形我們在後期文章(zhāng)中繼續討(tǎo)論。
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三、現場(chǎng)約談需要提前準備什(shén)麽現場(chǎng)約談時(shí)，監管部門可(kě)能會要求異常經營的(de)私募基金機構提供私募基金管理(lǐ)人(rén)基本信息及自查情況表、私募投資基金基本信息（包括募集資金投向、基金運行情況等）以及其他(tā)自查、整改報告等。爲此，建議(yì)各異常經營的(de)私募基金機構接到監管約談的(de)通(tōng)知後，高(gāo)度重視，并積極準備如下(xià)相應資料：
第一，私募基金管理(lǐ)人(rén)基本信息及自查情況表等相關資料。具體如下(xià)：
1、基本信息及資料。例如現行有效的(de)公司章(zhāng)程/合夥協議(yì)、營業執照(zhào)、工商登記檔案、公司各項管理(lǐ)制度、兼營及關聯方情況、法定代表人(rén)及高(gāo)管簡曆、員(yuán)工勞動合同或兼職協議(yì)等。2、主要機構的(de)議(yì)事決策機制。例如組織架構圖，決策授權體系說明(míng)，投資決策會議(yì)有關議(yì)事規則，股東會、董事會及其他(tā)主要會議(yì)紀要等。3、财務狀況。例如注冊資本實繳出資憑證及近三年審計報告、近三個(gè)會計年度的(de)科目餘額表（細分(fēn)至最末一級科目）、包括期初餘額、本期發生額和(hé)期末餘額。4、内部控制相關文件。例如私募基金管理(lǐ)人(rén)與關聯機構之間或集團内部的(de)業務合作情況、業務隔離與人(rén)員(yuán)隔離、關聯交易情況及相關審批記錄、利益沖突及利益輸送防範等情況。5、管理(lǐ)人(rén)登記以及合規管理(lǐ)等情況。例如私募基金管理(lǐ)人(rén)向中國證券投資基金業協會提交的(de)法律意見書(shū)（包括申請登記、重大(dà)事項變更及其他(tā)依協會要求提交事項）、定期或不定期的(de)合規審查報告、投資者适當性審查報告、合規人(rén)員(yuán)簡曆等。7、誠信信息情況。即私募基金管理(lǐ)人(rén)及實控人(rén)、高(gāo)管、對(duì)管理(lǐ)人(rén)施加重大(dà)影(yǐng)響的(de)關聯方涉及刑事處罰、行政處罰、行政監管措施、自律措施、訴訟、仲裁等情況以及相關材料。
第二，私募投資基金（包括未完成備案手續基金，以及清算(suàn)時(shí)間在兩年内的(de)基金）的(de)基本情況、募集資金投向、基金運行情況等
1、基金産品備案相關資料。例如基金合同、合夥協議(yì)以及相關補充協議(yì)等。2、募集相關資料。例如募集說明(míng)書(shū)、宣傳推介材料、風險揭示書(shū)、産品風險評級材料、投資者适當性資料、代銷協議(yì)、投資者名單，産品成立以來(lái)的(de)認申贖/份額轉讓記錄、基金募集賬戶流水(shuǐ)等。3、産品投資決策情況。非證券類産品提供投資協議(yì)（需穿透至底層資産）、盡職調查報告、審批材料、投後管理(lǐ)報告、項目增信措施證明(míng)等。證券類産品提供相關投資決策會議(yì)紀要或其他(tā)能證明(míng)投資決策産生過程的(de)記錄。4、産品托管情況。托管人(rén)報告、托管協議(yì)、托管銀行賬戶流水(shuǐ)（要求每筆資金往來(lái)均能顯示對(duì)方賬号及戶名）；無托管産品請提供在協會備案時(shí)出具的(de)無托管相關承諾/說明(míng)，及産品的(de)銀行賬戶流水(shuǐ)。5、交易情況。基金異常交易報告，包括交易所、托管行提示函及基金經理(lǐ)異常交易說明(míng)等；基金投資交易過程中的(de)股票(piào)、債券等交易流水(shuǐ)；底層投資需穿透的(de)，請提供必要的(de)交易情況說明(míng)或項目交易結構圖。6、信息披露情況。基金産品自成立以來(lái)的(de)所有定期和(hé)臨時(shí)信息披露材料。如産品已清算(suàn)，需一并提供相關清算(suàn)報告。7、基金産品财務資料。例如基金估值記錄及會計核算(suàn)資料等。産品已分(fēn)配收益的(de)，提供曆次收益分(fēn)配決議(yì)等相關材料。
第三，其他(tā)自查、整改報告等
如私募基金機構在之前自律自查過程中遇到未解決的(de)問題或證監局的(de)檢查過程中被提出相關整改問題的(de)，被約談機構應當主動披露相關材料，如檢查通(tōng)知、整改通(tōng)知、自律報告、整改報告等，并就該等問題提出切實可(kě)行的(de)整改方案。
近些年，私募基金行業監管态勢逐漸趨嚴，相關機構面臨的(de)行政檢查、自律自查等活動越來(lái)越多(duō)，私募基金機構以及高(gāo)管等從業人(rén)員(yuán)都應當加強自身在合規工作中的(de)自律意識和(hé)專業能力。唯有敬畏金融，方能持久生存。
