2022年7月(yuè)，國家互聯網信息辦公室發布第九批區(qū)塊鏈信息服務備案名單，其中涉及共348個(gè)境内區(qū)塊鏈信息服務主體的(de)名稱及備案編号。作者發現，其中數字藏品行業占比較前幾批逐步上升。數字藏品行業的(de)大(dà)火，令許多(duō)之前從事知識産權、遊戲或金融等玩家躍躍欲試。
根據網信辦公布的(de)區(qū)塊鏈信息服務備案名單，數藏玩家中也(yě)不乏國企、央企等背景的(de)平台，如央媒背景的(de)平台有靈境·人(rén)民藝術館、時(shí)藏、新華數藏、豹豹·青春宇宙、人(rén)民科技數字藏品平台、光(guāng)明(míng)藝品、元什(shén)等；有國資背景的(de)平台有虛猕數藏（挂阿裏拍(pāi)賣上）、海豹數藏、Hi元宇宙、唯一藝術、中體數藏等；具有上市公司背景的(de)平台有阿裏拍(pāi)賣、鲸探、靈境文化(huà)、鱿物(wù)，騰訊幻核、TME數字藏品、百度超級鏈數字藏品、小度尋宇、京東靈稀、迅雷非同數藝、網易星球數字藏品等。在NFT賦能的(de)大(dà)背景下(xià)，爲何數字藏品能夠異軍突起呢(ne)？根據Nonfungible 統計，收藏品、藝術和(hé)遊戲爲 NFT 主要應用(yòng)領域，2021Q3NFT 在收藏品領域應用(yòng)占比超過 75%，藝術領域占比 9%，遊戲領域占比 7%。同時(shí)，NFT 收藏品和(hé)藝術品有較好的(de)流通(tōng)性，目前二者的(de)流通(tōng)占比均超過 3.6%，爲各類 NFT 資産中流通(tōng)性最好的(de)領域。數字藏品行業大(dà)火，但在數字藏品的(de)鑄造和(hé)流通(tōng)環節，繞不開的(de)就是著作權問題，雖然許多(duō)平台認爲自身并沒有實質審查義務，但當前越來(lái)越多(duō)的(de)侵權糾紛案件顯示，平台僅提供形式審查義務不是其逃脫責任的(de)關鍵。平台形式審查義務的(de)履行程序、方式以及是否留痕等都将成爲司法機關判斷其責任程度的(de)重要因素。
數字藏品的(de)鑄造究竟是一種什(shén)麽性質的(de)行爲？在當前行業中還(hái)存在一定争論。行業中許多(duō)人(rén)認爲傳統作品上鏈屬于數字化(huà)方式，是将作品的(de)版權進行線上确權與流轉，還(hái)有部分(fēn)人(rén)認爲，NFT化(huà)歸根結底是一種複制行爲。根據最高(gāo)人(rén)民法院《關于審理(lǐ)侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件适用(yòng)法律若幹問題的(de)規定》第三條第二款規定：通(tōng)過上傳到網絡服務器、設置共享文件或者利用(yòng)文件分(fēn)享軟件等方式，将作品、表演、錄音(yīn)錄像制品置于信息網絡中，使公衆能夠在個(gè)人(rén)選定的(de)時(shí)間和(hé)地點以下(xià)載、浏覽或者其他(tā)方式獲得(de)的(de)，人(rén)民法院應當認定其實施了(le)前款規定的(de)提供行爲。此處複制特指傳播過程中所進行的(de)複制，與前述數字化(huà)複制存在本質區(qū)别，此處複制爲信息網絡傳播行爲。如何理(lǐ)解作品上鏈，就需要提前了(le)解何爲NFT？NFT爲基于區(qū)塊鏈技術，NFT給予數字資産“身份證”。NFT（Non-Fungible Token），譯作非同質化(huà)通(tōng)證，其含義爲基于區(qū)塊鏈技術賦予虛拟商品無法篡改的(de)标記。與比特币、狗狗币等同質化(huà)通(tōng)證相比，NFT 具有唯一性與稀缺性，并且不可(kě)分(fēn)割、不可(kě)交換，因此，NFT 可(kě)與虛拟商品一一對(duì)應從而實現虛拟商品的(de)資産化(huà)。作者認爲，傳統作品上鏈本質屬于一種信息網絡傳播的(de)行爲，雖然行業中對(duì)于傳統作品上鏈究竟上線的(de)是版權還(hái)是發行權，行業還(hái)是有一些不同的(de)玩法，但從當前行業應用(yòng)的(de)角度，傳統作品的(de)發行權是最主要的(de)應用(yòng)方向。根據《著作權法》第十條規定，發行權，即以出售或者贈與方式向公衆提供作品的(de)原件或者複制件的(de)權利。傳統作品NFT化(huà)是否構成發行行爲？一般而言，發行行爲一般局限于“有形”行爲，網絡層面進行複制不構成發行，而是構成信息網絡傳播行爲。杭州互聯網法院亦認爲，發行權的(de)核心特征在于作品原件或複制件的(de)所有權轉讓，故未經權利人(rén)許可(kě)将NFT數字作品在第三方交易平台的(de)出售行爲尚無法落入發行權所控制的(de)範疇。平台從事數字藏品業務，應當具備與該行業相匹配的(de)能力，如專業的(de)知識産權審核團隊。數字藏品的(de)核心在于保證上鏈作品的(de)清潔性，因爲數字藏品底層技術依賴的(de)是區(qū)塊鏈，而區(qū)塊鏈的(de)分(fēn)布式共識等機制設計不容易實現作品回轉，隻能将該侵權的(de)NFT作品在區(qū)塊鏈上進行斷鏈并轉入“地址黑(hēi)洞”，進而達到停止侵權的(de)目的(de)。因此，如果能夠實現事前預防，以達到防止侵權作品初始上鏈，則可(kě)爲平台降低侵權風險，并節約相應的(de)成本。數藏平台的(de)審核義務主要在于作品的(de)溯源審核以及作者的(de)履曆調查。作品溯源審核方面，如果上鏈作品屬于已經登記的(de)作品，則平台應審核著作權人(rén)取得(de)的(de)相關著作權登記證書(shū)以及相關作品版權證明(míng)；如上鏈作品尚未在任何版權登記機構或者區(qū)塊鏈系統進行确權的(de)，平台應進行适當的(de)前置審核，利用(yòng)相關技術進行互聯網查重，同時(shí)，在上鏈之前應要求發布人(rén)簽署相關的(de)版權聲明(míng)與保證等文件。作者履曆調查方面，如果作者屬于比較知名或成熟的(de)作者，平台可(kě)通(tōng)過其他(tā)方式，調查作者之前的(de)作品來(lái)判斷作品的(de)原創性；如果作者屬于作品“小白”，在上鏈作品前無任何其他(tā)作品發布，則平台應注意作品的(de)清潔性，以防止發生侵權風險。第三，是否有針對(duì)非原創作品授權鏈路的(de)審核？在許多(duō)數藏平台中，很多(duō)是允許将外鏈的(de)數藏作品也(yě)進行存證後重新上鏈的(de)，進而達到跨鏈流通(tōng)的(de)目的(de)。那針對(duì)跨鏈作品的(de)審核問題，平台應當如何做(zuò)呢(ne)？首先，平台應要求上傳作品的(de)主體提供作品的(de)授權鏈路，并對(duì)其中的(de)授權主體、授權内容及授權期限等要素作出審查，以判斷跨鏈作品是否達到清潔性标準。平台在具體的(de)審核中，應注意：（1）著作權人(rén)是否授予被授權方發行權與信息網絡傳播權；（2）作品授權期限到期後藏品的(de)存續處理(lǐ)；（3）授權内容可(kě)否涵蓋數字藏品的(de)全部應用(yòng)場(chǎng)景等。
平台可(kě)能涉及的(de)侵權責任的(de)承擔
平台未經著作權人(rén)許可(kě)使用(yòng)，自主或授權他(tā)人(rén)将著作權人(rén)的(de)作品鑄造成數字藏品并予以流通(tōng)的(de)行爲，該種行爲構成版權侵權，法院将依照(zhào)平台的(de)過錯、侵權程度及損害後果等因素，酌定賠償損失的(de)責任。根據《著作權法》第五十二條的(de)規定，使用(yòng)他(tā)人(rén)作品，應當支付報酬而未支付的(de)，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影(yǐng)響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。如法院判決平台構成侵權，平台将承擔多(duō)大(dà)的(de)侵權責任？結合最高(gāo)人(rén)民法院《關于審理(lǐ)著作權民事糾紛案件适用(yòng)法律若幹問題的(de)解釋》的(de)有關規定，在确定賠償數額時(shí)，法院将依照(zhào)權利人(rén)的(de)實際損失或者侵權人(rén)的(de)違法所得(de)确定賠償數額。如前述二者無法确定的(de)，則考慮作品類型、合理(lǐ)使用(yòng)費、侵權行爲性質、後果等情節綜合确定。如果平台侵權時(shí)間較長(cháng)、受害群體較多(duō)、涉及金額較大(dà)或涉嫌損害公共利益時(shí)，還(hái)可(kě)能還(hái)會面臨行政處罰。如根據《著作權法》第五十三條的(de)規定，侵權行爲同時(shí)損害公共利益的(de)，由主管著作權的(de)部門責令停止侵權行爲，予以警告，沒收違法所得(de)，沒收、無害化(huà)銷毀處理(lǐ)侵權複制品以及主要用(yòng)于制作侵權複制品的(de)材料、工具、設備等，違法經營額五萬元以上的(de)，可(kě)以并處違法經營額一倍以上五倍以下(xià)的(de)罰款；沒有違法經營額、違法經營額難以計算(suàn)或者不足五萬元的(de)，可(kě)以并處二十五萬元以下(xià)的(de)罰款。如果平台侵權責任極其嚴重，還(hái)可(kě)能涉及到刑事犯罪，相關危害行爲涉及的(de)兩項罪名分(fēn)别爲《刑法》第二百一十七條侵犯著作權罪和(hé)第二百一十八條銷售侵權複制品罪。涉及行政責任以及刑事責任等相關行爲是數藏行業的(de)合規重點，作者會在後續文章(zhāng)中逐步介紹。行業雖火，但合規爲重中之重。據作者了(le)解，當前網信辦等監管部門已經開始重視數藏行業，并就其中的(de)風險進行市場(chǎng)排查，未來(lái)的(de)監管風向将重點取決于整個(gè)行業的(de)合規水(shuǐ)平。
